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法智观点 | 《公司法》修订新增亮点解读(五)




五、新《公司法》背景下,未实缴公司应对三方式

(一)背景解读

自2013年《公司法》修改国家全面实施注册资本认缴登记制以来,“入市”门槛的降低,激发了大量企业的创业激情。据统计,我国公司数量从2014年的1303万户,增长至2023年11月底的4839万户,增长了2.7倍,其中99%属于小微企业。

同时,实践中也产生了盲目认缴、天价认缴、期限过长等突出问题,为数不少的公司出资期限超过50年、出资数额上千亿,违反真实性原则、有悖于客观常识。上述问题,一方面虚化了注册资本表示公司资金信用的作用,增加了市场交易信用的判断评估成本,致使出现公司多年实际出资为“零”的现象;另一方面在法律制度层面弱化了对公司股东出资的法律约束,客观上影响了投资的真实性和有效性,加大了发生债权股权纠纷的概率。

据此,为了维护交易安全,提高公司制度的公信力,此次新法明确了有限责任公司出资认缴的期限——自公司成立之日起五年内缴足全体股东认缴的出资额。

为平稳过渡到新制度,新法第二百六十六条规定了时效适用问题。自2024年7月1日新法施行前已登记设立的公司,出资期限超过新法规定的期限的,除法律、行政法规或者国务院另有规定外,应当逐步调整至新法规定的期限以内;对于出资期限、出资额明显异常的,公司登记机关可以依法要求其及时调整。

因此,企业还需要密切关注国务院后续发布的具体办法。

在新《公司法》即将实施的大背景下,公司可通过以下三种方式应对和处理未实缴的资本。

(二)减资、撤资

1.注册资金太大,是否允许减资?

允许减资,但是要遵循严格的手续并注意以下内容:

(1)公司减少注册资本,必须召开股东大会,经代表三分之二以上表决权的股东通过。

(2)需要编制资产负债表及财产清单便于清楚的知道债权人名单及金额,进行逐一书面通知并公告,告知减资方案。

(3)根据债权人的要求清偿债务或提供担保,以满足债权人的法定权利。

(4)不得违法减资。

2.减资、撤资如何进行税务处理?

个人股东减资、撤资

(1)撤资收回金额>投资成本

需要交税,按照“财产转让所得”项目缴纳个人所得税。

应纳税所得额=个人取得的股权转让收入—原实际出资额(投入额)及相关税费

注意:a.股权收入是全口径收入,既包括股权转让价款,也包括赔偿金、违约金等价外收入。

b.对非法人企业投资份额转让,比照股权转让进行个人所得税处理。

(2)撤资收回金额偏低却无正当理由的。

此情形下,税务局有权核定股权转让收入,计算缴纳个人所得税。

(3)撤资收回金额<投资成本,但有正当理由

此情形下,无需缴纳个人所得税。

3.有限责任公司减资流程

(1)减资公司编制资产负债表及财产清单;

(2)股东会作出减少注册资本决议;

(3)自减资决议作出之日10内通知已知债权人(书面);

(4)自减资决议作出之日30日内在报纸上或者国家企业信用信息公示系统公告,主要是通知未知债权人(书面);

(5)债权人在30天/45天之内,要求公司清偿债务/提供担保;

(6)公司向工商登记机构申请减少注册资本,办理减资变更登记手续。

(三)股权转让

1.之前公司是认缴制,现在转让股权,能否0元或者低价转让?

(1)股权转让可以0元转让,但必须有正当理由。

(2)如果无正当理由,即使0元转让,税务局也会进行核定。(《股权转让所得个人所得税管理办法(试行)》)

2.0元或者低价转让股权的正当理由如下:

(1)能出具有效文件,证明被投资企业因国家政策调整,生产经营受到重大影响,导致低价转让股权。

(2)继承或将股权转让给其能提供具有法律效力身份。

(3)相关法律、政府文件或企业章程规定,并有相关资料充分证明转让价格合理。

(4)股权转让双方能够提供有效证据证明其合理性的其他合理情形。

(四)注销

1.公司注销时,认缴的出资额需要补齐吗?

要分两种情况来看:

(1)没有债务

债权债务清理完毕没有未获得清偿的债务,不差钱,那可以直接申请注销,不需要补齐。

(2)有债务未清偿

办理注销时差欠到期债务不能清偿,债权人可以申请破产,按企业破产法规定,该出资额要加速到期,也就是必须补齐。

另外,按照最高法院公司法司规定,公司解散时,股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产,股东尚未缴纳的出资,包括到期应缴未缴的出资,以及依照公司法规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。

总结:公司注销时要不要补齐出资,主要是考虑公司对外负债清偿情况。即到期要补齐,没到期如果有债务未能清偿也要加速到期,如果没有债务也没有到期就不用补齐了。

2.公司注销基本流程

(1)注销基本条件

1.公司被依法宣告破产;

2.公司章程规定营业期限届满或者其他解散事由出现;

3.公司因合并、分立解散;

4.公司被依法责令关闭。

(2)注销流程

1.股东决议清算 2.成立清算小组   3.工商部门注销备案4.注销公告   5.税务注销登记   6.注销工商登记 7.注销社保登记   8.注销银行账户   9.注销印章


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